英文名：Factoring Contract

類別：民法

概述

民法典第761條規(guī)定，保理合同是應收賬款債權(quán)人將現(xiàn)有的或者將有的應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人，保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。

一、法律特征

（一）保理合同以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓應收賬款債權(quán)為前提

保理合同必須具備的內(nèi)容是應收賬款債權(quán)的轉(zhuǎn)讓，沒有應收賬款的轉(zhuǎn)讓就不能構(gòu)成保理合同。應收賬款，是指權(quán)利人因轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或者提供服務而獲得的要求債務人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請求權(quán)，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請求權(quán)。應收賬款主要包括下列權(quán)利：銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)等；提供醫(yī)療、教育、旅游等服務或勞務產(chǎn)生的債權(quán)；能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護、市政工程等基礎設施和公用事業(yè)項目收益權(quán)；提供貸款或其他信用活動產(chǎn)生的債權(quán)；其他以合同為基礎的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)。這些應收賬款的轉(zhuǎn)讓，可以是單獨轉(zhuǎn)讓，也可以是批量集合轉(zhuǎn)讓，這取決于當事人之間的約定。應收賬款的轉(zhuǎn)讓，應當適用民法典關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則。

根據(jù)民法典第763條，應收賬款債權(quán)人與債務人虛構(gòu)應收賬款作為轉(zhuǎn)讓標的，與保理人訂立保理合同的，應收賬款債務人不得以應收賬款不存在為由對抗保理人，但是保理人明知虛構(gòu)的除外。

（二）保理人負擔的主合同義務包括提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務

資金融通，是指保理人應債權(quán)人的申請，在債權(quán)人將應收賬款轉(zhuǎn)讓給保理人后，為債權(quán)人提供的資金融通，包括貸款和應收賬款轉(zhuǎn)讓預付款。應收賬款催收，是指保理人根據(jù)應收賬款賬期，主動或應債權(quán)人要求，采取電話、函件、上門等方式，直至運用法律手段等對債務人進行催收。應收賬款管理，是指保理人根據(jù)債權(quán)人的要求，定期或不定期向其提供關(guān)于應收賬款的回收情況、逾期賬款情況、對賬單等財務和統(tǒng)計報表，協(xié)助其進行應收賬款管理。付款擔保，是指保理人在與債權(quán)人簽訂保理合同后，為債務人核定信用額度，并在核準額度內(nèi)，對債權(quán)人無商業(yè)糾紛的應收賬款提供約定的付款擔保。此外，通常還包括資信調(diào)查與評估、信用風險控制等其他可認定為保理性質(zhì)的金融服務。

（三）保理合同為要式合同

根據(jù)民法典第762條第2款的規(guī)定，保理合同應當采用書面形式。因此，保理合同為要式合同。

二、保理人的通知義務

保理合同的核心是應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓，在此應當適用民法典關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則。為保護債務人的利益，民法典第546條第1款規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?！币虼?，應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力，即使保理人取得了債權(quán)，債務人也有權(quán)拒絕保理人的履行請求；債務人向債權(quán)人履行債務的，債權(quán)消滅。如果應收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知了債務人，則債權(quán)轉(zhuǎn)讓對債務人發(fā)生效力，此時債務人對保理人負有履行義務，并且有權(quán)以此拒絕債權(quán)人的履行請求；如果債務人仍然向債權(quán)人履行，則不發(fā)生債權(quán)消滅的效力。因此，只有通知了債務人，才可以最大限度保護保理人的利益。在一般的債權(quán)轉(zhuǎn)讓中，發(fā)出轉(zhuǎn)讓通知的主體原則上應當僅限于讓與人。實踐中的大多數(shù)情形都是保理人發(fā)出通知，因為其對此具有重大利益，以避免債務人在轉(zhuǎn)讓發(fā)生后仍向債權(quán)人履行債務。

依照民法典第764條：“保理人向應收賬款債務人發(fā)出應收賬款轉(zhuǎn)讓通知的，應當表明保理人身份并附有必要憑證?！北＠砣讼騻鶆杖税l(fā)出轉(zhuǎn)讓通知的，如果表明了保理人的身份并且附有經(jīng)過公證的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、保理合同或者轉(zhuǎn)讓通知等必要憑證，可以認為具有同債權(quán)人發(fā)出轉(zhuǎn)讓通知同等的效力。

依照民法典第765條：“應收賬款債務人接到應收賬款轉(zhuǎn)讓通知后，應收賬款債權(quán)人與債務人無正當理由協(xié)商變更或者終止基礎交易合同，對保理人產(chǎn)生不利影響的，對保理人不發(fā)生效力?！睉召~款債權(quán)人和債務人協(xié)商一致變更或者終止基礎交易合同的情形主要包括延期、和解、協(xié)議抵銷、協(xié)議解除等，也包括債權(quán)人免除債務人的債務而債務人未在合理期限內(nèi)拒絕的情形；但是，不應當包括債務人行使基于法律規(guī)定享有的法定解除權(quán)等使基礎交易合同發(fā)生變更或者終止的情形。如果債權(quán)人和債務人通過協(xié)商使應收賬款債權(quán)的價值落空或者減損，例如債權(quán)人和債務人協(xié)商一致變更基礎交易合同而減少了債權(quán)數(shù)額，或者協(xié)商一致解除基礎交易合同而對保理人產(chǎn)生了不利影響的，對保理人不發(fā)生效力。

三、保理業(yè)務的基礎分類

有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理是保理業(yè)務的基礎分類。我國當前的保理實踐中，當事人一般都會在保理合同中就有無追索權(quán)作出約定，民法典同時規(guī)定有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理，供當事人自己選擇。

（一）有追索權(quán)保理

有追索權(quán)保理，是指保理人不承擔為債務人核定信用額度和提供壞賬擔保的義務，僅提供包括融資在內(nèi)的其他金融服務。當有追索權(quán)保理在應收賬款到期無法從債務人處收回時，保理人可以向債權(quán)人反轉(zhuǎn)讓應收賬款，或要求債權(quán)人回購應收賬款或歸還融資，故有追索權(quán)保理又稱為回購型保理。

依照民法典第766條，在有追索權(quán)保理中，在當事人無特別約定或者約定不明確時，保理人有權(quán)選擇向應收賬款債權(quán)人主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權(quán)，或者向應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)；保理人也可以同時向應收賬款債權(quán)人和債務人主張權(quán)利。當然，保理人不能從債權(quán)人和債務人處獲得重復清償。同時，在有追索權(quán)保理中，保理人向應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)的，在獲得債務人的履行后，首先應當扣除保理融資款本息和相關(guān)費用，具體包括：保理融資款本息、保理人未受清償?shù)膽召~款融資額度承諾費、保理手續(xù)費、保理首付款使用費以及其他債權(quán)人到期未付款等。關(guān)于在扣除后仍有剩余的這部分保理余款的歸屬，首先由保理人和債權(quán)人在保理合同中約定。保理合同對此無約定或者約定不明確時，保理余款應當返還給應收賬款債權(quán)人。此時，保理人負有清算義務。

（二）無追索權(quán)保理

無追索權(quán)保理是指保理人根據(jù)債權(quán)人提供的債務人核準信用額度，在信用額度內(nèi)承購債權(quán)人對債務人的應收賬款并提供壞賬擔保責任，債務人因發(fā)生信用風險未按基礎合同約定按時足額支付應收賬款時，保理人不能向債權(quán)人追索。故無追索權(quán)保理又稱為買斷型保理。無追索權(quán)保理在性質(zhì)上屬于應收賬款債權(quán)買賣，保理人受讓債權(quán)并享有債權(quán)的全部清償利益、負擔債權(quán)不能受償?shù)娘L險，作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓對價的融資款實際上是通過買賣取得債權(quán)的價款。

依照民法典第767條，當事人約定無追索權(quán)保理的，保理人應當向應收賬款債務人主張應收賬款債權(quán)，而不能向應收賬款債權(quán)人主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權(quán)。保理人不再追索應收賬款債權(quán)人是具有一定前提的，即債務人未及時全額付款系源于其自身信用風險，而非其他原因。如果債務人因不可抗力而無法支付，或者債務人依法主張基礎交易合同所產(chǎn)生的抗辯、抵銷權(quán)或者依法解除基礎交易合同而拒絕付款，則保理人仍有權(quán)對債權(quán)人追索，向應收賬款債權(quán)人主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權(quán)?；跓o追索權(quán)保理在性質(zhì)上屬于應收賬款債權(quán)買賣，保理余款應當歸屬于保理人，無須向應收賬款債權(quán)人返還。

四、相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國民法典》第546條、第761條至第769條。

《商業(yè)銀行保理業(yè)務管理暫行辦法》

來源：中國法律咨詢中心

責任編輯：馬毓晨 廖衛(wèi)華

總平臺審核編輯：韓新春